一、什么叫不良資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險
不良資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險，是指在不良資產(chǎn)處置工作中，由于工作疏忽或瀆職，將法律上應當主張的權利予以放棄，或者由于資產(chǎn)處置方案違反國家有關(guān)法律規定，導致資產(chǎn)處置出現法律障礙或漏洞，而給國家造成新的國有資產(chǎn)損失。
根據國家憲法和有關(guān)法律規定，當事人合法的權益應當受?chē)曳杀Ｗo。資產(chǎn)管理公司接收的雖然是不良債權，其中許多債權實(shí)際上已經(jīng)收不回來(lái)了，但是從法律角度來(lái)看，他仍擁有完整的財產(chǎn)權，可依法向債務(wù)人主張全部債權，并且他的這種債權主張對資產(chǎn)處置工作的開(kāi)展和資產(chǎn)回收率的高低有十分重大和直接的影響。如在有合法抵押的情況下，盡管債務(wù)人可能已嚴重資不抵債，但由于資產(chǎn)公司有抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償權，因而資產(chǎn)管理公司可能取得較高的資產(chǎn)回收率。又如在協(xié)商處置的情況下，假設協(xié)議折扣清償率不變，則債權額的高低對債權受償額的多少有直接影響。由此可見(jiàn)，依法主張債權是資產(chǎn)管理公司處置不良債權的基礎，并且它也以此為限向債務(wù)人主張權利。如果資產(chǎn)管理公司對依法享有的債權不予主張，那么就是失職，就要承擔相應的行政責任、經(jīng)濟責任和法律責任。
在不良資產(chǎn)處置工作中，客觀(guān)上存在產(chǎn)生法律風(fēng)險的可能性。這是因為：第一，不良資產(chǎn)處置本身是一種復雜的法律關(guān)系，其中包含了許多不同的法律關(guān)系，如借貸法律關(guān)系、擔保法律關(guān)系、票據法律關(guān)系、房地產(chǎn)法律關(guān)系等等，對這些復雜法律關(guān)系的任何不正確判斷和疏忽閃失都可能構成一種法律風(fēng)險。第二、我們承擔的不良資產(chǎn)處置任務(wù)是如此繁重艱巨，而另一方面我們資產(chǎn)處置人員少，法律專(zhuān)業(yè)人員更少，在很短的時(shí)間內要完成大量的資產(chǎn)處置任務(wù)，客觀(guān)上也難以避免法律風(fēng)險。第三，根據國家有關(guān)法律規定，合同的有效無(wú)效依法只能是法院和仲裁機關(guān)認定，其他任何機關(guān)和個(gè)人都無(wú)權認定合同的有效或無(wú)效。也就是說(shuō)，除法院和仲裁機關(guān)外，其他任何機關(guān)和個(gè)人（包括律師、法律專(zhuān)家、當事人自己）對合同的有效、無(wú)效作出的分析和判斷都只是咨詢(xún)性的和參考性的。而另一方面，在實(shí)際資產(chǎn)處置工作中，我們大量的不良資產(chǎn)處置不是通過(guò)法院和仲裁機關(guān)進(jìn)行的，而是通過(guò)相互協(xié)商（如債務(wù)重組、以資抵債等）進(jìn)行的，這樣資產(chǎn)處置本身就包含了產(chǎn)生法律風(fēng)險的客觀(guān)可能性。由此可見(jiàn)，在資產(chǎn)處置工作中，資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險是客觀(guān)存在的。我們工作的目的在于在確保資產(chǎn)處置任務(wù)完成的前提下把這種法律風(fēng)險降到最低。
二、不良資產(chǎn)處置中的法律風(fēng)險有哪些
在不良資產(chǎn)處置工作中，我認為，不良資產(chǎn)處置中的法律風(fēng)險主要包括債務(wù)追索和資產(chǎn)處置方案兩個(gè)方面：
（一）債務(wù)追索
債務(wù)追索是債權人依法享有的向債務(wù)人追索債務(wù)的權利，它具體又包括主債權、從債權和債權人的其它權利三個(gè)方面。
1、主債權。是指依照法律規定債權人應當向借款人主張的權利，具體包括原債權銀行向借款人發(fā)放貸款中未償還的全部貸款本金和利息及我們接收后的孳息。在實(shí)際工作中，一般來(lái)說(shuō)，不良資產(chǎn)的主債權是比較清晰的。但也存在不明確的情況，如由于工作疏忽和對國家利息政策掌握不一致等方面的原因，債務(wù)人和資產(chǎn)公司在債務(wù)本金和利息的計算上可能產(chǎn)生不一致。這就要求我們依法正確主張債權本金和利息。另外還有一種特殊情況，就是由于債務(wù)人體制改革、合并、重組等多方面的原因，債務(wù)人的法律主體可能發(fā)生了變化，如債務(wù)人被主管部門(mén)撤消而未進(jìn)行清算，對此，應根據國家有關(guān)法律規定，將其主管部門(mén)或債務(wù)變更后的當事人作為償債主體進(jìn)行追索。此外，我們向主債務(wù)人主張債權應當注意在法律規定的訴訟時(shí)效期間內主張權利，否則，就會(huì )失去法律的保護。
2、從債權。它具體又主要包括保證債權、抵押債權、質(zhì)押債權三種，其中抵押債權和質(zhì)押債權在債務(wù)追索中的法律性質(zhì)相近。
所謂保證債權，是指設定了保證擔保，債權人可依法向保證人主張權利的一種債權。按照國家法律規定，保證人應當在合同約定的保證期限內依約承擔保證責任。否則，就構成違約，就要承擔相應的違約責任。據此：（一）我們應當在合同約定的保證期限內向保證人及時(shí)主張權利，否則，就會(huì )失去保證合同效力，就不能依法追究保證人的保證責任。（二）債權人應當在法律規定的訴訟時(shí)效期限內向保證人及時(shí)主張權利，否則，就會(huì )失去訴訟時(shí)效，就會(huì )得不到法律的保護。（三）對保證合同無(wú)效的保證人，也可依法追索其相應的賠償責任。此外，在對保證人的債務(wù)追索過(guò)程中，也要注意債權主體和債權金額的確定問(wèn)題。
所謂抵押（質(zhì)押）債權，是指在債權上設立了抵押或質(zhì)押擔保的債權。一般來(lái)說(shuō)，提供債權抵押或質(zhì)押的是債務(wù)人自己，有時(shí)候也有第三人提供抵押品或質(zhì)押品的情況。在債務(wù)人提供抵押品或質(zhì)押品的情況下，雖然債務(wù)人本身已經(jīng)承擔了償還債務(wù)的義務(wù)，但由于債權人（抵押權人或質(zhì)押權人）對抵押財產(chǎn)或質(zhì)押財產(chǎn)有依法處分權和優(yōu)先受償權，因而抵押權或質(zhì)押權的有效與否，對最大限度的維護債權人的合法權益，盡量減少?lài)胁涣假Y產(chǎn)損失，提高不良資產(chǎn)的處置收回率等具有十分重要的意義。
3、其他依法應當承擔債務(wù)的責任人。如根據國家有關(guān)法律規定，股東或投資人應當在其出資或約定出資的額度范圍內對外承擔民事責任，因而在股東或投資人出資不實(shí)或出資后抽逃出資的情況下，債權人可依法向股東或投資人追索相應的連帶責任。又如承擔驗資責任的會(huì )計師事務(wù)所，根據國家有關(guān)法律規定，會(huì )計師事務(wù)所應當對其驗資的注冊資本的真實(shí)性負責，在資產(chǎn)處置工作，若發(fā)現會(huì )計師事務(wù)所存在虛假出資或驗資不實(shí)，可依法追究其相應的賠償責任。
（二）資產(chǎn)處置方案
資產(chǎn)處置方案是資產(chǎn)公司在債務(wù)追索的基礎上制定的資產(chǎn)處置具體措施。目的在于對不良債權進(jìn)行依法處置，以最大化的收回國有資產(chǎn)。資產(chǎn)公司制定資產(chǎn)處置方案應當注意以下幾點(diǎn)：
1、資產(chǎn)處置方案采取的資產(chǎn)方式必須是國家法律規定可以采取的資產(chǎn)處置方式。根據國家有關(guān)法律規定，資產(chǎn)管理公司可以采取的資產(chǎn)處置措施主要有：債務(wù)重組、以物抵債、債權轉讓或出售、拍賣(mài)、招標、租賃、債轉股、資產(chǎn)證券化、上市推薦與承銷(xiāo)、訴訟、破產(chǎn)清算等。由此可見(jiàn)，國家授予資產(chǎn)管理公司的處置手段是很多的?？梢哉f(shuō)，凡依法可采取的資產(chǎn)處置方式，資產(chǎn)公司都可以采取。但資產(chǎn)公司在采取某種具體資產(chǎn)處置方式時(shí)，應當注意不得違反國家有關(guān)法律規定，否則就是違法，就會(huì )影響資產(chǎn)處置工作的順利開(kāi)展，并可能承擔相應的法律責任。
2、資產(chǎn)處置方案的審批程序必須符合國家有關(guān)規定。
根據國務(wù)院和財政部有關(guān)文件規定，資產(chǎn)管理公司是國家賦予專(zhuān)門(mén)處置銀行不良貸款的金融機構，依法享有自主經(jīng)營(yíng)管理權，因而資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)，依法享有獨立審批權，一般不須報其他部門(mén)審批。但是，根據國家有關(guān)法律規定必須報有關(guān)部門(mén)審批的除外。如資產(chǎn)管理公司對企業(yè)進(jìn)行政策性債轉股必須報經(jīng)國家經(jīng)貿委批準；資產(chǎn)管理公司對其資產(chǎn)管理范圍內的企業(yè)推薦公開(kāi)發(fā)行股票和上市，必須報經(jīng)國家證監委審查批準。
根據資產(chǎn)處置工作開(kāi)展需要，資產(chǎn)公司可將國家賦予的資產(chǎn)處置審批權對其分支機構（辦事處）進(jìn)行授權。資產(chǎn)公司對分支機構（辦事處）進(jìn)行授權應當注意以下兩點(diǎn)：一是資產(chǎn)處置收購債權損失額超過(guò)500萬(wàn)元的不得進(jìn)行授權，而必須報公司審批；二是各分支機構（辦事處）必須在公司的授權范圍內開(kāi)展資產(chǎn)處置工作，否則就是違法，就要承擔相應的行政責任、經(jīng)濟責任和法律責任。
3、資產(chǎn)處置有關(guān)協(xié)議必須符合國家有關(guān)法律規定。
一是資產(chǎn)公司進(jìn)行資產(chǎn)處置必須簽訂有關(guān)協(xié)議或合同；二是資產(chǎn)公司與有關(guān)當事人簽訂的協(xié)議內容必須符合國家《合同法》、《擔保法》、《公司法》等有關(guān)法律規定，符合國家關(guān)于資產(chǎn)公司處置不良資產(chǎn)的有關(guān)法律、政策、制度規定；三是根據資產(chǎn)處置開(kāi)展需要，可授權有關(guān)負責人根據資產(chǎn)處置委員會(huì )和有權審批人審批確定的內容對外正式簽訂資產(chǎn)處置協(xié)議。由于協(xié)議簽訂是資產(chǎn)處置最后的也是最關(guān)鍵的環(huán)節，為避免合同簽訂中的法律風(fēng)險，建議對外正式簽訂資產(chǎn)處置協(xié)議（合同），應先經(jīng)法律專(zhuān)業(yè)人員進(jìn)行法律審查，以確保協(xié)議（合同）的合法性。
三、怎樣最大限度的防范和減少不良資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險
一是要開(kāi)展和加強資產(chǎn)處置的法律審查工作。怎樣識別和防范法律風(fēng)險，是一項法律專(zhuān)業(yè)性很強的工作，沒(méi)有法律專(zhuān)業(yè)人員的參與是不可能的。我們在資產(chǎn)處置工作中要堅持開(kāi)展資產(chǎn)處置的法律審查工作，由法律專(zhuān)業(yè)人員對資產(chǎn)處置方案的法律可行性、合同的有效無(wú)效等提出法律專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)，從而為資產(chǎn)處置委員會(huì )和領(lǐng)導正確決策提高法律保障。只有這樣，才能從制度上防范和減少不良資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險，從而保障資產(chǎn)處置工作的依法合規進(jìn)行。
二是要加強法律專(zhuān)業(yè)人員的學(xué)習和培訓，不斷提高法律專(zhuān)業(yè)人員的法律審查水平。有了法律審查制度以后，提高和保證法律審查人員的法律審查水平是關(guān)鍵。由于法律專(zhuān)業(yè)問(wèn)題和法律關(guān)系的復雜性，并不是所有法律專(zhuān)業(yè)人員都能正確把握法律合同和資產(chǎn)處置方案的有效性和無(wú)效性。這就要求我們加強對法律專(zhuān)業(yè)人員的培訓和學(xué)習，特別是新法律法規的學(xué)習。只有這樣，才能提高法律專(zhuān)業(yè)人員的法律審查水平，從而確保法律審查工作的正常健康開(kāi)展。
同時(shí)，我們要加強對法律審查人員的管理和教育。要積極認真的開(kāi)展資產(chǎn)處置法律審查工作，在堅持原則的基礎上按要求依法、及時(shí)地出具法律意見(jiàn)書(shū)，從而既防范法律風(fēng)險，又不影響資產(chǎn)處置工作的順利開(kāi)展。
三是要積極開(kāi)展普法活動(dòng)，提高全公司人員的法律意識和法律水平。前面提到，公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)和經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)基本上全部是法律關(guān)系和法律活動(dòng)，法律風(fēng)險存在于資產(chǎn)處置的全過(guò)程，因而要防范和減少法律風(fēng)險，僅有法律專(zhuān)業(yè)人員的參與和把關(guān)是不夠的，而必須有公司全體員工的廣泛參與和共同配合。只有這樣，才能最大限度的防范和減少法律風(fēng)險；也只有這樣，才能加快資產(chǎn)處置速度，提高資產(chǎn)處置效率。建議在全公司廣泛開(kāi)展普及基本法律知識的活動(dòng)，號召和要求公司全體員工都要學(xué)習和掌握與本崗位相關(guān)的基本法律知識，能草擬有關(guān)基本的法律合同、文書(shū)等；而重要、復雜的法律事務(wù)則由法律專(zhuān)業(yè)人員參與、把關(guān)。
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