通過(guò)訴訟、執行方式實(shí)現不良資產(chǎn)投資回現是不良資產(chǎn)行業(yè)傳統退出方式，也是一種基本的退出方式?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執行案件移送破產(chǎn)審查若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“意見(jiàn)”）出臺后，有相當一部分原來(lái)只需通過(guò)執行程序就可實(shí)現的處置回現不可避免地須在破產(chǎn)程序(包括重整程序）中解決。而這，將對不良資產(chǎn)行業(yè)的處置工作產(chǎn)生重大影響，并進(jìn)而將在更大程度上影響不良資產(chǎn)行業(yè)回現與退出。因此，研究“執轉破”程序對不良資產(chǎn)行業(yè)的影響及其應采取的應對策略就顯得極其必要。
“執轉破”程序對處置工作的影響
從短期來(lái)看，由于“執轉破”程序運行剛起步、法院破產(chǎn)審判力量的嚴重不足、“執轉破”程序運行成本高昂以及其它制約因素的影響，真正通過(guò)“執轉破”程序實(shí)現處置的不良資產(chǎn)項目數量必然不多，因此，“執轉破”程序對不良資產(chǎn)行業(yè)處置工作的影響將不會(huì )太大。
從長(cháng)期來(lái)看，由于上述“意見(jiàn)”已將“執轉破”程序提到了“貫徹中央供給側結構性改革部署的重要舉措”的政治高度，另外隨著(zhù)國家經(jīng)濟下行壓力的持續加大因素的影響，再加上“執轉破”程序的逐步完善，將會(huì )有相當比例的不良資產(chǎn)項目需要通過(guò)破產(chǎn)程序才能實(shí)現回現，從而給不良資產(chǎn)處置、退出工作帶來(lái)重大影響。因此，需高度重視，妥善應對。
“執轉破”程序對不良資產(chǎn)處置工作的具體影響大體包括以下幾個(gè)方面：1.影響處置周期。一般而言，不良資產(chǎn)處置周期是以訴訟、執行程序所需時(shí)間為基礎制定的，“執轉破”程序的運行將在普通的訴訟、執行程序的基礎上加入破產(chǎn)程序，從而將會(huì )大大拉長(cháng)處置工作所需的處置周期，從而間接影響不良資產(chǎn)的投資回報率；2.影響回現金額。“執轉破”程序對回現金額的影響是雙面的，一方面“執轉破”程序的最終運行將會(huì )產(chǎn)生包括破產(chǎn)費用在內的一系列需要優(yōu)先支付的費用，這將在一定程度上影響包括享有抵押權等優(yōu)先權在內的債權的實(shí)際受償率，另一方面“執轉破”程序的運行有可能通過(guò)重整制度盤(pán)活負債企業(yè)從而使債權人獲得比原先更高的債權的實(shí)際受償率；3.影響處置模式。“執轉破”程序的運行將使一部分不良資產(chǎn)項目必須通過(guò)破產(chǎn)、重整的方式才有可能實(shí)現回收，而這將對傳統的以訴訟、和解、轉讓為主的不良資產(chǎn)處置模式帶來(lái)沖擊。當然，對不良資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者而言，從另一個(gè)角度來(lái)看也是一個(gè)重大的歷史機遇。
“執轉破”程序的要件
“執轉破”程序所需的條件既是案件執行法院判斷是否移送的根本標準，也是受移送法院審查移送是否合法合規、是否應裁定受理的標準。“意見(jiàn)”中明確了執轉破程序的三個(gè)要件：
1.對象要件。執轉破的對象主要涉及執轉破程序的具體適用范圍。根據《民事訴訟法司法解釋》第五百一十三條的規定，執轉破應限于被執行人為企業(yè)法人的案件，自然人和企業(yè)法人以外的組織作為被執行人的案件無(wú)法適用執轉破程序。
2.意思表示要件。執轉破程序應經(jīng)過(guò)被執行人或者至少一個(gè)申請執行人同意，即執行案件中必須至少有一個(gè)當事人明確同意，才能適用執轉破程序。此外，需要說(shuō)明的是此處的同意既包括執行案件當事人的主動(dòng)申請又包括執行法院征詢(xún)其意見(jiàn)時(shí)的書(shū)面同意，但是此處的同意在當事人既不表示同意也不表示反對的情況下，不能采取默示推定認定其同意，從而由執行法院主動(dòng)啟動(dòng)“執轉破”程序。在執行當事人均不同意移送破產(chǎn)審查的情況下，執行法院不能依職權主動(dòng)啟動(dòng)執轉破程序，此種情況下應按《民事訴訟法司法解釋》第五百一十六條的規定處理。該條規定，企業(yè)法人的其他已經(jīng)取得執行依據的債權人申請參與分配的，法院不予支持。
3.破產(chǎn)原因要件。由于“執轉破”程序也是破產(chǎn)程序啟動(dòng)的一種方式，與普通的破產(chǎn)程序對債務(wù)人的要求相同，因此，在執行階段判斷是否應將執行案件移送破產(chǎn)審查時(shí)，必須《以企業(yè)破產(chǎn)法》第二條的規定作為依據。該條規定，“企業(yè)法人不能清償到期債務(wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務(wù)”。因此，只要被執行人經(jīng)強制執行，沒(méi)有財產(chǎn)或財產(chǎn)無(wú)法清償全部債務(wù)，一般可認定為明顯缺乏清償能力，就構成破產(chǎn)原因，即具備適用“執轉破”程序的實(shí)質(zhì)要件。當然，執行法官在適用時(shí)，可以綜合執行階段所取得的相關(guān)證據對債務(wù)人是否具備破產(chǎn)原因進(jìn)行具體判斷，并征求各申請人的意見(jiàn)。
應對的策略
1.區分不同情形，妥善應對。對于規模巨大的不良資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者而言，由于管理資產(chǎn)規模大，適用“執轉破”程序進(jìn)行資產(chǎn)處置的項目較多，應當立即組建主管破產(chǎn)重整的專(zhuān)業(yè)團隊。對于中等規模的不良資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者，由于也將有適用“執轉破”程序進(jìn)行資產(chǎn)處置的項目，可以考慮先行儲備破產(chǎn)重整方面的專(zhuān)業(yè)人才，為日后組建破產(chǎn)重整專(zhuān)業(yè)團隊打下基礎。對于小規模的不良資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者，也需高度重視，加強對“執轉破”程序的研究，為有效應對“執轉破”程序帶來(lái)的影響做好充分的準備。
2.應對“執轉破”程序的具體策略：1）加速推動(dòng)訴訟進(jìn)程，“落袋為安”。對于擁有抵押物及首封的資產(chǎn)項目資產(chǎn)方而言，因為適用“執轉破”程序將可能對資產(chǎn)方不利，因此，應加快推進(jìn)訴訟進(jìn)程，即時(shí)領(lǐng)款回現，防止債務(wù)人的其他債權人利用“執轉破”程序與資產(chǎn)方進(jìn)行博弈，降低資產(chǎn)方項目債權的實(shí)際受償率。根據相關(guān)規定，通過(guò)以物抵債償還債務(wù)，以物抵債裁定已送達債權人的及執行法院已完成轉賬、匯款、現金交付的執行款，都屬于執行完畢財產(chǎn)，無(wú)需適用“執轉破”程序。此外，如執行法院擬推動(dòng)“執轉破”程序的適用，資產(chǎn)方可以采取合法的方式，在法律的框架內不同意被執行人住所地法院適用破產(chǎn)程序進(jìn)行處理。2）主動(dòng)出擊，用好“執轉破”程序。對于那些資產(chǎn)方通過(guò)正常的執行程序無(wú)法實(shí)現回款或對回款金額不滿(mǎn)意的情形，資產(chǎn)方可以主動(dòng)要求適用“執轉破”程序，并利用該程序與享有優(yōu)先權的申請人進(jìn)行博弈，要求對方在案款分配上作出一定的讓步，力爭獲得比較滿(mǎn)意的回款效果。
總之，“執轉破”程序適用、推廣將對不良資產(chǎn)行業(yè)處置、退出產(chǎn)生重大影響，對于不良資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者而言，應未雨綢繆、妥善應對。
（資料來(lái)源：轉載自資管小將；作者：羅杰奇 九信資產(chǎn)）
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